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以物抵債法(又稱債務重組)
對債務人無現款償還但同意以物抵債的,就進行合理估價。抵償物要經濟實用,宜于變現。清欠過程中,對于以物抵債的,需辦理相應權屬抵押登記手續。
案例分析:我公司所承包施工的某房產項目,因種種原因銷路不佳。截止到現在,該房產公司拖欠進度款1000萬,沒有能力支付。大量的房屋被閑置,該房產公司隨時有破產的可能,如何催討,難度大。
根據雙方合同通用條款規定,業主拖欠進度款,經催討未改善,可以停工。但是一旦停工,會使房產公司處境更加艱難,勢必走向破產,這樣的結果并不是公司所期望。
為了主張權利,同時又有回旋余地,我們采取下列措施:
1、由總公司致函相應分公司,主要內容是業主拖欠工程款經催討無果,分公司就有義務責任催討。限期要求分公司與業主協商,以物抵債及延期付款協議。在協議中明確被告所欠1000萬應在×年×月×日之前付清。逾期業主自愿以房產中的哪幾套折價。如果業主同意則繼續施工;業主不同意則停工。這時停工,房產公司是很緊張的。
2、延期付款協議予以公證,經公證的還款協議不必訴訟,可直接申請強制執行。
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錄音催討法
案例分析:有一個工程尾款30萬元拖欠長達10年未還。2004年初,該施工企業法律顧問從收集證據入手,取得了雙方簽定的《施工合同》、《工程竣工報告》,為維權奠定了基礎。在獲取上述證據后,施工方利用最高人民法院《關于民事證據若干問題的規定》中允許的方式,采用電話錄音、錄像,取得了本案時效中斷的視聽證據。
由項目經理于2004年1月間拔打業主手機,通話主要內容:
1、對方欠款數額;
2、施工方自1994年以來一直在主張債權;
3、何時歸還欠款。
通話過程進行了全程錄音、錄像。特別是錄像證據中,現場環境、在場人員、項目經理拔打業主手機的過程清晰可見。隨后又在移動公司提取了項目經理所使用的電話《通話清單》。至此,完成了中斷時效的證據鎖鏈,對方拖欠施工方工程款的證據全部取得,為恢復訴訟時效提供了法律證據。
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銀行轉帳法
如某工程業主拖欠幾十萬元工程款,多年來業主以各種借口推拖不還,也不作對帳記錄,致使債權超過了訴訟時效期。為了獲得證據,施工方可以先派人去對方單位清欠,對方能給多少就要多少,但是不拿現金,要求從銀行走匯票,想方設法恢復訴訟時效的工作思路。
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協商對帳法
雙方重新簽訂的聯系單、對帳單是有效清欠證據。
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紀委查案方法
以企業內部中層干部離任審計為由,找到債務單位要求出具業務聯系單。一旦出具對帳單,就是有效證據。
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故意主張法
若欠款金額為4萬元,已超過2年時效。施工方以特快專遞方式致函業主,故意要求清償8萬元欠款。有時債務方覺得冤枉,回函只承認其中的4萬元。這樣復函就是施工方勝訴的證據。
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依法訴訟法
應充分利用“優先受償權”、“工程拖欠款還款協議賦予強制執行效力公正的暫行辦法”、“最高法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋”等相關法律保護我們的合法債權。對于證據充分,事實清楚,催討無果而又具備還款能力的,堅決進行法律訴訟。訴訟實踐中證據收集是基礎,訴訟保全是前提,友好協商是途徑。
圖片
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摸透心理法
有的甲方既不想及時還錢,又怕給自己帶來負面影響。施工方可抓住他們擔心把問題搞大,影響自己聲譽的弱點,一方面多次上門督促還款;另一方面組織人員在特別時期催收欠款,對方往往迫于輿論壓力,會還清全部欠款。
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跟蹤追討法
對于清欠難度大的“釘子”類債權,可采取“貼、跟、咬”的方式,不達目的的誓不罷休。但不宜采用聘請社會“私人偵探”跟蹤,更不能采用違法手段。
某施工單位采用緊盯不放的辦法,終使開發商償還了工程款。該公司承建的一個房建項目,開發商老板為躲債,不見施工方清欠人員,施工方安排3名清欠人員專車追討,經過近一個月的追蹤終于在臘月二十八深夜,堵住了開發商老板,使其自知理虧,連夜開出了幾百萬元的還款支票。
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內部招標法
一些公司拿出一批難點項目,在員工中進行招標清欠,并給予一定的優惠政策,鼓勵清欠。通過制定下發《應收帳款內部招標辦法》來規定招標費用支出標準、招標辦法及委托收款合同書樣本。
案例分析:某公司先后推出315個、涉及資金1.07億元的債權項目實行招標清欠,該公司1名職工先后承接了6個債權項目,共收回帳齡在五年以上的外欠款406萬元。許多單位通過總結年度“清欠”工作,評選先進集體和先進個人,調動了清欠人員的積極性,創新了很多清欠手段。
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延伸清欠法
具體辦法有:
1、承接續建工程;
2、幫助房產商推銷房屋,用售房收入償還欠款;
3、撮合供料商購買商品房抵消我方所欠料款。
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債權轉讓法(三角抹帳)
債權轉讓運用得當可有效地解決三角債問題,減少清欠成本,緩解企業矛盾。
案例分析:某公司與湖南某公司合作承擔了對某道路路面工程的施工。該工程初驗合格交付后,甲方尚欠工程款1000多萬元。為了盡快收回欠款,某公司采取了債權轉讓的方式,將其中的900多萬元債權轉讓給了合作方,并簽訂了《債權轉讓協議》,抵消了某公司欠湖南某公司的等額債務。
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媒體曝光法
云南某集團多次請云南當地電視臺對長期拖欠巨額工程款不還的某大廈等工程項目業主單位進行曝光,使惡意拖欠工程款的房地產商引起社會關注,從而取得清欠效果。
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合同預防法
工程結算難,難在審價。業主出于種種目的審價不及時;同時審價效力又需雙方確定。常常出現施工方審價,業主不認可;業主審價,施工方不認可,如此多方審價,重復審價,費力費時。
為此,可在合同中作下列約定:
1、“業主應在收到決算書×天內完成審價,逾期視為生效”,以預防逾期審價。有時在合同中直接作上述表述,業主擔心其權益受損而拒簽字。有一種變通辦法,可在合同中明確雙方適用《建筑法》、《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》,雖然后者是建設部頒布的部門規章(它明確了業主逾期生效)的結果,一旦雙方選擇適用,同樣起到“逾期生效”同等效果。
2、“若施工方對業主的及時審核結果有異議的,雙方同意任一方到××會計事務所審定,以審定價視為最終結論”。以此預防重復審價。
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當然是中央電視臺了。 焦點訪談節目,曝光,他們解決的最快了。 新聞聯播也成呀。
作為一個經濟組織,企業組織清欠不僅是企業本身發展需要,更是防范企業風險的必要措施?,F結合本人在施工企業擔任法律顧問的工作實踐,結合學習兄弟企業的清欠經驗,就清欠技巧談幾點。
一、清欠的基本途徑
(一)建立清欠責任。樹立“誰經手、誰負責,誰形成、誰催討”的指導原則,對項目經理落實清欠責任。具體落實方式:①對提升為分公司領導的項目經理,仍承擔清欠責任,由其指定責任人。②對已調離本單位的原項目經理所形成的債權也應指定清欠責任人。同時從分公司到項目部層層簽訂清欠責任書。③項目經理作為清欠責任人,在外欠工程款未如數收回前提下,不能全額兌現承包獎勵。
項目經理催討側重點因時而異:①在建工程的催收主要是要求業主按合同約定及時付進度款;②對已停工且暫無力還欠款的項目,可進行資信調查了解其資產狀況,要求債務方簽訂還款計劃。施工單位法律顧問可到工商局調取對方近年財務報表。
(二)完善信息管理。長期以來,工程拖欠款基礎工作較為薄弱,信息反饋不及時。云南某集團組織人員引進先進技術,花費10個月時間建立了《拖欠工程款信息管理系統》。目前系統已實現異地網絡的互聯互通,遠程戶實時接入,切實提高了清收拖欠款工作的基礎管理水平。
(三)有的放矢地應對政府工程清欠。政府拖欠工程主要原因新官不理舊帳,寧可搞政績工程,而不愿歸還陳年老帳,施工單位是欲罷不愿,欲要無門,如同雞肋一般,食之無味,棄之可惜。為此,要有針對地采取應對措施。
1、政府協調:對于政府工程,施工單位請求當地建委幫助協調。由建委召開各方協調會,并把會議紀要發給財政部門。
2、網上清欠:抓住國家清理拖欠工程款的有利時機,利用網絡優勢,對無市場前景并以拒簽還款計劃及已勝訴未執行和已起訴尚未判決的債權項目進行上網清欠,可在“建設部中國建設工程信息網”申報債權項目,這樣會能信息反饋。浙江省建設廳也有相應網站服務于廣大施工單位清欠工作。
3、致函清欠:施工方可以文件的形式,向外省、外市的建設主管部門致函,請求協助解決該地區政府及建設單位拖欠我方的工程款問題。
4、督辦清欠:積極向省市清欠辦發出行政督辦申請,督促建設單位及時還款。
5、抽樣清欠:按照建設部發出的《關于開展全國清理拖欠工程款和農民工工資檢查工作的通知》的要求,施工方組織落實各項基礎工作。通過國家的隨機抽查,督促建設單位還清工程款。
(四)利用各種社會關系清欠工程款??衫冒ㄍ瑢W、戰友、親戚、朋友等各種社會關系,在不為難他們的前提下,爭取他們的理解、支持和幫助。此外可借助人大代表、政協委員等力量進行清欠。特別是人大代表建議、政協委員提案的方式,具有一定效果。建設企業自身也可以通過內部協調的辦法,處理好工程款的清欠工作。如本地分支機構幫助外地機構在本地辦案,如杭州分公司為北京公司在杭州辦案提供便利。
(五)以物抵債法(又稱債務重組)。對債務人無現款償還但同意以物抵債的,就進行合理估價。抵償物要經濟實用,宜于變現。清欠過程中,對于以物抵債的,需辦理相應權屬抵押登記手續。我公司所承包施工的某房產項目,因種種原因銷路不佳。截止到現在,該房產公司拖欠進度款1000萬,沒有能力支付。大量的房屋被閑置,該房產公司隨時有破產的可能,如何催討,難度大。根據雙方合同通用條款規定,業主拖欠進度款,經催討未改善,可以停工。但是一旦停工,會使房產公司處境更加艱難,勢必走向破產,這樣的結果并不是公司所期望,為了主張權利,同時又有回旋余地,我們采取下列措施:①由總公司致函相應分公司,主要內容是業主拖欠工程款經催討無果,分公司就有義務責任催討。限期要求分公司與業主協商,以物抵債及延期付款協議。在協議中明確被告所欠1000萬應在×年×月×日之前付清。逾期業主自愿以房產中的哪幾套折價。如果業主同意則繼續施工;業主不同意則停工。這時停工,房產公司是很緊張的。②延期付款協議予以公證,經公證的還款協議不必訴訟,可直接申請強制執行。
(六)時效恢復法。訴訟時效,是指權利人請求人民法院保護自己合法權益的法定期限。超過了訴訟時效,雖可提起訴訟,但所主張的權利則不受法律保護。錯過時效的應收帳款就會變成壞帳。
1、錄音催討法:有一個工程尾款30萬元拖欠長達10年未還。2004年初,該施工企業法律顧問從收集證據入手,取得了雙方簽定的《施工合同》、《工程竣工報告》,為維權奠定了基礎。在獲取上述證據后,施工方利用最高人民法院《關于民事證據若干問題的規定》中允許的方式,采用電話錄音、錄像,取得了本案時效中斷的視聽證據。由項目經理于2004年1月間拔打業主手機,通話主要內容:一是對方欠款數額;二是施工方自1994年以來一直在主張債權;三是何時歸還欠款。通話過程進行了全程錄音、錄像。特別是錄像證據中,現場環境、在場人員、項目經理拔打業主手機的過程清晰可見。
隨后又在移動公司提取了項目經理所使用的電話《通話清單》。至此,完成了中斷時效的證據鎖鏈,對方拖欠施工方工程款的證據全部取得,為恢復訴訟時效提供了法律證據。
2、銀行轉帳法。如某工程業主拖欠幾十萬元工程款,多年來業主以各種借口推拖不還,也不作對帳記錄,致使債權超過了訴訟時效期。為了獲得證據,施工方可以先派人去對方單位清欠,對方能給多少就要多少,但是不拿現金,要求從銀行走匯票,想方設法恢復訴訟時效的工作思路。
3、協商對帳法。雙方重新簽訂的聯系單、對帳單是有效清欠證據。
4、紀委查案方法。以企業內部中層干部離任審計為由,找到債務單位要求出具業務聯系單。一旦出具對帳單,就是有效證據。
5、故意主張法:若欠款金額為4萬元,已超過2年時效。施工方以特快專遞方式致函業主,故意要求清償8萬元欠款。有時債務方覺得冤枉,回函只承認其中的4萬元。這樣復函就是施工方勝訴的證據。
(七)依法訴訟法。應充分利用“優先受償權”、“工程拖欠款還款協議賦予強制執行效力公正的暫行辦法”、“最高法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋”等相關法律保護我們的合法債權。對于證據充分,事實清楚,催討無果而又具備還款能力的,堅決進行法律訴訟。訴訟實踐中證據收集是基礎,訴訟保全是前提,友好協商是途徑。
(八)摸透心理法。該方法對民營學校有一定效果。由于民營學院是民營投資,沒有資金來源保證,只靠每年招收新生的學費進行償還,因此學校既不想及時還錢,又怕給學校帶來負面影響。施工方可抓住學院怕把問題搞大,影響學生生源的弱點,一方面多次上門督促還款;另一方面組織人員在新生入學之際催收欠款,對方往往迫于輿論壓力,會還清全部欠款。
(九)跟蹤追討法。對于清欠難度大的“釘子”類債權,可采取“貼、跟、咬”的方式,不達目的的誓不罷休??梢蕴焯焱鶄鶆杖颂幣?,用誠意感動對方,用糾纏煩倒對方。但不宜采用聘請社會“私人偵探”跟蹤,更不能采用軟禁綁架等違法手段。
某施工單位采用緊盯不放的辦法,終使開發商償還了工程款。該公司承建的一個房建項目,開發商老板為躲債,不見施工方清欠人員,施工方安排3名清欠人員專車追討,經過近一個月的追蹤終于在臘月二十八深夜,堵住了開發商老板,使其自知理虧,連夜開出了幾百萬元的還款支票。
(十)內部招標法。一些公司拿出一批難點項目,在員工中進行招標清欠,并給予一定的優惠政策,鼓勵清欠。通過制定下發《應收帳款內部招標辦法》來規定招標費用支出標準、招標辦法及委托收款合同書樣本。如某公司先后推出315個、涉及資金1.07億元的債權項目實行招標清欠,該公司1名職工先后承接了6個債權項目,共收回帳齡在五年以上的外欠款406萬元。許多單位通過總結年度“清欠”工作。評選先進集體和先進個人,調動了清欠人員的積極性,創新了很多清欠手段。
(十一)延伸清欠法。具體辦法有:承接續建工程;與甲方共同找建設單位落實資金等方式收回工程欠款;幫助房產商推銷房屋,用售房收入償還欠款;撮合供料商購買商品房抵消我方所欠料款。
(十二)債權轉讓法(三角抹帳)。債權轉讓運用得當可有效地解決三角債問題,減少清欠成本,緩解企業矛盾。如某公司與湖南某公司合作承擔了對某道路路面工程的施工。該工程初驗合格交付后,甲方尚欠工程款1000多萬元。為了盡快收回欠款,某公司采取了債權轉讓的方式,將其中的900多萬元債權轉讓給了合作方,并簽訂了《債權轉讓協議》,抵消了某公司欠湖南某公司的等額債務。
(十三)媒體曝光法。云南某集團多次請云南當地電視臺對長期拖欠巨額工程款不還的某大廈等工程項目業主單位進行暴光,使惡意拖欠工程款的房地產商引起社會關注,從而取得清欠效果。
(十四)合同預防法。工程結算難難在審價。業主出于種種目的審價不及時。同時審價效力又需雙方確定。常常出現施工方審價,業主不認可;業主審價,施工方不認可,如此多方審價,重復審價,費力費時。為此,可在合同中作下列約定:1、“業主應在收到決算書×天內完成審價,逾期視為生效”,以預防逾期審價。有時在合同中直接作上述表述,業主擔心其權益受損而拒簽字。有一種變通辦法,可在合同中明確雙方適用《建筑法》、《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》,雖然后者是建設部頒布的部門規章(它明確了業主逾期生效)的結果,一旦雙方選擇適用,同樣起到“逾期生效”同等效果。
2、“若施工方對業主的及時審核結果有異議的,雙方同意任一方到××會計事務所審定,以審定價視為最終結論”。以此預防重復審價。
(十五)審時度勢法。建筑企業不宜無條件以書面形式放棄優先權,其原因在于根據最高法院相關解釋,這種放棄是有效的并且不可撤銷的。施工期間,常發生房產商為了貸款而要求施工方放棄書面優先權,企業宜審時度勢。特殊情況必須放棄優先權時,可增加相應清欠條款。即業主至×年×月×日之前付清××工程款的前提下,我公司愿放棄××工程優先權,放棄金額不超過××萬等等。
(十六)附條件減免法。業主常向施工方要求免除利息和滯納金,甚至對本金提出折扣償還的要求。這時施工方為了及時取回工程欠款,不得已放棄部分債權。但放棄的同時,又擔心業主仍不按新簽還款協議履行。這時可用附條件放棄法,合同約定,若業主能在×月×日前付清×元,余款×元作為放棄;否則業主仍應按原債權金額履行,且承擔違約金。
二、清欠工作中遇到的突出問題
(一)假破產真逃債問題。破產是債務人逃避債務的一種最好辦法。某些企業利用破產程序來甩掉債務包袱,“輕裝上陣”,嚴重損害了施工單位利益,造成企業資產嚴重流失。假破產真逃債問題,對于企業而言只能寄希望于國家立法機關,盡快出臺相應法律,遏制假破產真逃債的發生。
(二)執行乏力問題。執行難問題是目前全社會關注的問題,究其原因除了債務人有意逃債,轉移財產以外,另一個原因就是傳統執行手段逐漸受到法律限制,如現行法律規定,個人生活必需的住房不得成為執行物。
相應對策:一方面應加強法院執行力度,開拓新的執行手段,另一面加強企業進行財產線索查尋的能力。新執行思路:①施工方建議法院查封欠款房產公司售樓部;②由法院向當地人民銀行發出司法建議書,建議該人行轄區所有銀行以欠款公司缺乏誠信為由拒絕貸款;③由法院向當地工商局發司法建議書,建議將欠款公司納入缺乏誠信企業之中,并記錄在案;④由法院發出限制高消費令,限制欠款人進行高消費,如購買高檔汽車,乘飛機出差等。
(三)表見代理問題。施工管理中常見發生個別民工利益,由于包頭工原因則無法維護時,便以包工頭時代表為承包方即以“表見代理”為由向總包方主張取利。而實際上單位已足額撥付了包工頭,但法院判決往往是企業承擔連帶責任。
(四)對于如何防范項目經理私簽合同,超權限簽合同,各公司各有高招。
1、上海某局的做法是,對企業的分權實際集中管理,規范操作責任制。其對外經濟活動實施三類授權委托:一是對機關經營人員授權,二是對項目部授權,三是一事一委托授權。其中對項目經理的授權,根據項目所涉及的工程分包租賃、采購、加工修理等業務,核定簽約的金額和權限,簽發《授權委托書》。項目經理在取得《授權委托書》的同時,應向法定代表人出具《受托承諾書》,確認其授托事項,承諾其對外開展經濟活動過程中的責任。這些授權委托,視為企業對外開展經濟活動,簽約的前提,由合同管理部門管理。
2、四川某電力公司的作法略有不同。該公司認為項目部只是企業法人臨時設立的一個部門,其對外簽訂合同存在法律障礙,工商部門甚至可以懷疑“項目部涉嫌違法無證經營”。為此該公司提出項目部簽約,應嚴禁加蓋部門行政章(包括項目部行政章)。合同授權可采取兩種方式加以規范管理,一是都啟用合同專用章,進行統一編號,由合同職能部門申領;二是法定代表人單項書面委托授權,如根據項目部需要,可對一定金額以內的或有關種類的合同總體授權項目部經理簽訂。
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如何求助媒體進行曝光?
1.求助電視臺
遇到問題,先嘗試聯系電視臺記者??梢栽谧约菏∈械碾娨暽?,找到地方電視臺的曝光電話、公眾號。但是一些雞毛蒜皮,家長里短的小事,以及涉及政府機關的事情他們是不會受理的。
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找到媒體之后,把自己的訴求表達清楚,讓人家了解事情經過,給你解決問題。平臺的工作人員會根據你遇到的事情制定相關的策劃方案。他們會在各大平臺上發布維權文章推動事態發展,并進行輿論發酵,同時會與你保持溝通,根據輿論反應和相關部門的行動,隨時調整曝光策略,推動事情進一步發展。
維權要肯下功夫花成本。天下沒有免費的午餐,不管采用哪種維權渠道,想要維權成功都要有一定的付出,付出的不僅僅是錢,還有時間成本,學習成本,精神成本。躺平就代表放棄。
老百姓依法投訴沒有進展的情況下,利用網絡維權無疑是最好的方式。
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t4050是指截止2011年12月31號錢,達到4050標滿滿40周歲)的沒有...